_edited.jpg)
ТАМОЖЕННЫЕ РИСКИ
импортера, перевозчика, декларанта
Проблемные вопросы и их предупреждение
Авторы:
Сергей Хмылко
адвокат Минской городской коллегии адвокатов
Введение
Я - адвокат, специализируюсь на вопросах таможенного права, защиты бизнеса.
Имею опыт работы более 15 лет.
Таможенные риски — это не абстрактная угроза, а ежедневная реальность для участников внешнеэкономической деятельности. Ошибки в документах, устаревшие схемы, случайности, недооценка ответственности — всё это может привести к серьезным финансовым и юридическим последствиям.
Цель гайда - не напугать, а вооружить. На основе многолетнего опыта я разобрал типовые источники проблем и реальные кейсы, чтобы компании могли выстроить свою работу с учетом практики и требований таможенных органов.
В этом пособии я собрал наиболее полную аналитику по таможенным рискам.
Моя задача — не создать энциклопедию со всеми теоретическими аспектами, а подготовить практическое руководство для реального сектора экономики, основанное на принципе «разумной достаточности».
То есть здесь не приведены абсолютно все возможные ситуации и риски, но охвачены, по моему мнению, 90% тех, с которыми на практике сталкиваются субъекты хозяйствования Республики Беларусь и иностранные компании.
Гайд будет полезен:
• Импортёрам (экспортерам) — по вопросам ввоза/вывоза/транзита товаров, определения таможенной стоимости, постконтроля, уплаты пошлин и возможных последствий.
• Перевозчикам (экспедиторам) — по вопросам перемещения, декларирования и административной ответственности.
• Декларантам — по работе с документами, уплате пошлин и мерам ответственности.
Для удобства я включил навигацию по разделам.
В каждом блоке рассматриваются реальные кейсы из практики, приведены судебные решения, смоделированы риски и даны рекомендации — как избежать проблем или минимизировать их последствия.
Надеюсь, этот материал поможет вам избежать ошибок, своевременно выявить уязвимости и укрепить вашу позицию в таможенных вопросах.
Если вы хотите дополнительно проанализировать вашу ситуацию, вы всегда можете обратиться за консультацией.
Там, где можно не рисковать — лучше не рисковать. С таможней – лучше не рисковать.
Догмы или что необходимо знать каждому
Правило №1: в таможенном праве нет права на ошибку, нет понятия «техническая ошибка». Переданные в таможню документы влекут юридические последствия.
Правило №2: ни один документ не имеет для таможни абсолютной обязательной силы — любой может быть поставлен под сомнение. Даже документ, выданный самой таможней (например, предварительное решение о классификации товара), может быть отменён.
Правило №3: отношения с таможней относятся к публично-правовым (а не гражданско-правовым), поэтому перед государством несут ответственность даже лица, не имеющие отношения к товару: перевозчик, декларант, посредник. Ответственность определяется по правилам ТК ЕАЭС.
Правило №4: преюдиции не существует. Аргумент «20 лет так делал, и таможня принимала» не означает, что действия были правомерны и не влекут ответственности.
Откуда берутся проблемы?
Таможенные проблемы могут иметь место как в результате неосведомленности о свойствах товара (ввоза товара без разрешительной документации), так и осознанного риска (бизнес-схемы с занижение стоимости), а также случайности (ошибки в документах). Вот примерные источники проблем:
• Собственный человеческий фактор (случайная ошибка в документах, неправильный инвойс, незнание законодательства);
• Внешний человеческий фактор (недовольный работник, конкуренты, анонимные жалобы);
• Система управления рисками самой таможни (функции контроля);
• Изменение регулирования в отношении конкретного товара (принятие/отмена предварительных решений, разъяснения ЕЭК, письма таможенных органов и др.);
• Изменение практики/тенденций в ЕАЭС (новые подходы к нестандартным ситуациям);
• Случай.
Как может помочь адвокат?
В зависимости от ситуации, адвокат поможет избежать ошибок и не усугубить проблему, занять максимально правильную позицию — чтобы либо полностью защитить бизнес от финансовых последствий, либо минимизировать их.
Универсального алгоритма не существует: каждая ситуация индивидуальна и требует персонального подхода. Порой именно мелкая деталь или неочевидный нюанс может сыграть решающую роль.
Главное правило: чем раньше выявлена проблема, тем выше шансы на выработку эффективной стратегии и достижение положительного результата.
К примеру, адвокат может:
При камеральной проверке:
-
Анализировать отличия смежных кодов товара
-
Собирать и обосновывать доказательства в пользу заявленного кода
-
Защищать позицию декларанта по таможенной стоимости сделки
При корректировке таможенной стоимости:
-
Подготовить пакет документов в обоснование первоначальной стоимости
-
Сформировать доказательственную базу
-
Оспорить решение таможенного органа
В рамках административного производства:
-
Построить стратегию защиты
-
Своевременно собрать доказательства отсутствия состава правонарушения
-
Подготовить позицию для минимизации санкций
В рамках уголовного дела:
-
Разъяснить правовые риски и выработать стратегию защиты
-
Представлять интересы на стадии подозрения/обвинения
-
Собирать доказательства отсутствия состава преступления или вины
1. КЛАССИФИКАЦИЯ ТОВАРОВ ПО КОДУ ТН ВЭД
Apple Watch – это наручные часы, предназначенные для ношения на себе, или аппаратура для передачи данных? От правильно ответа зависит сколько компания заплатит пошлины: 10% или 0%, и заплатит ли штраф.
1.1 Что такое код ТН ВЭД?
Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (далее - ТН ВЭД ЕАЭС) – это классификатор товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности, который применяется в таможенных операциях стран-участниц ЕАЭС, в том числе с целью определения единого таможенного тарифа (размера пошлины, подлежащей уплате).
В 1988 году Всемирной торговой организацией была разработана Гармонизированная система описания и кодирования товаров (Harmonized Commodity Description and Coding System, далее – ГС). ГС представляет собой древовидную иерархическую структуру, содержащую 21 секцию, 96 глав и более чем 5 тысяч заголовков и подзаголовков, построенную по принципам логического разделения номенклатуры на группы в зависимости от способа происхождения/производства, химического состава и назначения использования продукта.
1.2 Как это работает?
Для Беларуси, как для члена ЕАЭС, с 01.01.2017г. действует классификатор, утвержденный Решением Совета ЕЭК № 101 от 18.10.2016. Каждый элемент товарной номенклатуры имеет код, наименование, дополнительные единицы измерения и ставку ввозной пошлины. Основной единицей изменения в классификаторе является килограмм. ТН ВЭД ЕАЭС состоит из 21 раздела, 97 групп и содержит свыше 15 тысяч элементов.
Алгоритм определения кода сводится к последовательному применению шести правил классификации товаров - так называемых Основные Правила интерпретации ТН ВЭД (далее – ОПИ ТН ВЭД).
Для точной классификации номенклатурной позиции необходимо хорошо знать устройство и назначение товара (его определяющие свойства), принцип работы (уметь выделить главные функции), материал, из которого он изготовлен, иногда нужно знать также технологию изготовления товара. Систематизация основана на четырех основных критериях:
Материал, из которого изготовлен продукт (физико-химический состав
Форма изделия
Назначение товара, его основные функции
Степень обработки (переработки)
1.3 Почему это важно?
От определения кода ТН ВЭД зависит размер таможенной пошлины, подлежащей уплате при ввозе товара, а также иные обязанности организации, например по приобретению контрольных идентификационных знаков, использования льгот и т.п.
1.4 Ошибка в определении кода может очень дорого стоить
По умолчанию, обязанность правильного определении кода ТН ВЭД лежит на самом субъекте хозяйствования.
Таможенный орган лишь проверяет правильность классификации. При этом такая проверка является одной из форм таможенного контроля, которая может осуществляться в течение 3 лет с момента ввоза товара. На практике, проверить каждую таможенную декларацию на предмет правильности кода до выпуска товара в обращение – невозможно, поэтому таможенные органы активно используют постконтроль, когда такая проверка осуществляет уже после ввоза товара, но в пределах трехлетнего срока.
Для субъекта хозяйствования такой механизм несет дополнительные риски, так как при ввозе товара субъект формирует свою отпускную цену исходя из задекларированной стоимости и примененной к ней пошлины, а изменение размера пошлины спустя 2 года, когда товар уже реализован покупателем исходя из начальной ценовой стратегии – может повлечь убыточность для субъекта.
Также изменение кода до выпуска товара в свободное обращение позволяет субъекту оценить перспективы дальнейшей реализации и в случае необходимости реэкспортировать товар.
1.5 Очень тонкая грань
Проблема классификации товара сводится к тому, что товар с точки зрения его свойств и функций может попадать под описание нескольких товарных позиций. Выше приведен пример со смарт-часами, которые буквально попадают под описание товарной позиции «часы», но исходя из основной функции – относятся к товарной позиции «аппаратура для передачи данных».
К примеру, субъект хозяйствования ввез на территорию ЕАЭС товар «термостатические смесительные клапаны» и задекларировал его по коду 8481 80 110 0 ТН ВЭД ЕАЭС, а именно «Краны, клапаны, вентили и аналогичная арматура для трубопроводов, котлов, резервуаров, цистерн, баков или аналогичных емкостей, включая редукционные и терморегулируемые клапаны: арматура прочая: краны, клапаны и арматура для раковин, умывальников, биде, резервуаров для воды, ванн и аналогичного оборудования: арматура смесительная», пошлина по которому составляет 7%.
Таможенный орган в рамках постконтроля запросил инструкцию и упаковку от товара, фотографии самого товара и установил, что в нем имеется функция «защиты от ожога», градуировка по температуре, диапазон, в районе которого может быть отрегулирована температура исходящей смешанной воды, и посчитал, что данные функции товара свидетельствуют о его принадлежности к товарной позиции 8481 80 510 0 ТН ВЭД ЕАЭС «Краны, клапаны, вентили и аналогичная арматура для трубопроводов, котлов, резервуаров, цистерн, баков или аналогичных емкостей, включая редукционные и терморегулируемые клапаны: арматура прочая: арматура регулирующая: регуляторы температуры», пошлина для которого составляет 10%.
Таким образом на субъект хозяйствования была возложена обязанность доплатить пошлину с учетом пени и НДС, а также субъект привлечён к административной ответственности за несвоевременную уплату налоговых обязательств.
1.6 Негативные истории
Основное правило, которое следует помнить субъекту хозяйствования – это п.4 ст.20 ТК ЕЭАС, согласно которому коды товаров, указанные в коммерческих, транспортных (перевозочных) и (или) иных документах, а также в заключениях, справках, актах экспертиз, выдаваемых экспертными учреждениями, не являются обязательными для классификации товаров.
Это означает, что никакие документы и доказательства не имеют значение для таможенного органа для целей оценки товара.
Как уже указывалось выше, действующий на территории ЕАЭС классификатор основан на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров ВТО, т.е. описание товаров практически единое для всех стран.
Товар, производимый в Германии / Франции / Китае уже классифицирован в данных странах и код часто можно встретить в коммерческих документах продавца (инвойсе) или даже официальных документах страны происхождения (сертификат о происхождении, сертификаты испытаний и т.п.).
Однако данные документы – не являются обязательными для таможенных органов, и решение таможенного органа может отличаться от того, как классифицируют товар в остальном мире.
Более того, даже известен случай, когда решение белорусской таможни отличается от решения российского таможенного органа.
Параллельно в Беларусь и Россию ввозился товар, изготовленный на одном заводе в третьей стране, таможни изменили код, оба субъекта оспаривали в судебных инстанциях, при этом российский арбитражный суд в трех инстанциях признал выводы таможенного органа необоснованными и признал необходимость классификации товара по коду 4014, а белорусский экономический суд в трех инстанциях признал решение таможенного органа законным и действует решение, согласно которому этот же товар должен классифицироваться по коду 5906.
Также можно привести пример с игровыми оптическими дисками для игровых консолей.
В Республике Беларусь по решению таможенного органа игровые компьютерные диски подлежат классификации по коду подсубпозиции 50 00 (диски для лазерных считывающих систем: прочие: прочие) с уплатой пошлины 5%, а в Российской Федерации аналогичный товар декларируется по подсубпозиции 45 00 «диски для лазерных считывающих систем: прочие: для воспроизведения команд, данных, звука и изображения, записанных в доступной для машинного чтения двоичной форме, и которыми можно манипулировать или к которым обеспечивается интерактивный доступ пользователю с помощью вычислительной машины» с беспошлинным ввозом.
1.7 Позитивные истории
Вместе с тем, несмотря на то, что оспорить выводы белорусского таможенного органа весьма сложно, опускать руки не стоит и необходимо бороться за свой код. Государственным таможенным комитетом было отменено решение региональной таможни при классификации товара «Игровой автомат».
Так, субъект хозяйствования ввез товар – автомат с грушей для удара кулаком с целью измерения силы такого удара, результат которого отображается на небольшом дисплее.
Региональная таможня в рамках постконтроля посчитала, что данный товар, с учетом наличия в нем дисплея, следует относить к товарной позиции как «игры с экраном».
После жалобы субъекта хозяйствования, Государственный таможенный комитет решение отменил и указал, что в данном товаре, не смотря на наличие дисплея, он лишь показывает результат игры (силу удара), но не воспроизводит изображение (сюжет игры) и соответственно подлежит классификации как «прочие», а не как «игры с экраном».
1.8 Как правильно определить код ТН ВЭД?
Таможенное законодательство предусматривает процедуру получения предварительного решения о классификации товара и их аккумулирования в единой базе, а также предоставляет право уполномоченным органам выносить решения о классификации товаров.
В первую очередь необходимо проверить по нескольким источникам интересуемые товар на предмет того, что таможенные органы его уже оценивали и классифицировали:
-
Принятые решения по конкретным товарам находятся в базе данных ЕАЭС:
https://portal.eaeunion.org/sites/odata/_layouts/15/portal.eec.registry.ui/directoryform.aspx?viewid=01d0337c-71f3-455b-950d-d882bf9547d9&listid=0e3ead06-5475-466a-a340-6f69c01b5687&itemid=219#
Здесь следует обратить внимание, как детально описывается товар.
-
Предварительные решения таможниhttps://www.customs.gov.by/ru/predvaritelnye_reshenija_tnved-ru/
-
Решения ЕАЭС относительно классификации сложных товаров размещены на сайте
https://eec.eaeunion.org/comission/department/dep_tamoj_zak/klassifikatsiya-tovarov-v-sootvetstvii-s-tn-ved-eaes/resheniya-o-klassifikatsii-tovarov.php
-
Разъяснения Государственного таможенного комитета: https://www.customs.gov.by/ru/razyasnenia-ru/
-
Если интересующий товар в такой базе данных отсутствует, то в Республике Беларусь можно получить предварительное решение о классификации товара. Такую процедуру осуществляет Минская центральная таможня, подробная процедура регламентирована на сайте таможни:
https://www.customs.gov.by/participants-ved/biznesmenam/poryadok-prinyatiya-predvaritelnogo-resheniya-o-klassifikatsii-tovara/
Стоимость – 300 белорусских рублей.
Предварительное решение выносится в отношении одного наименования товара (включающее определенную марку, модель, артикул или модификацию).
Большой минус данной возможности – это длительный срок принятия решения– до 60 дней (с учетом получения дополнительных документов может длиться и более).
Большой плюс – наличие предварительного решения с большой долей вероятности исключит в будущем изменение классификационного кода и доначисления налоговых обязательств и штрафов.
Это важно в случае спорности кода и намерения в больших масштабах осуществлять деятельность с товаром. Еще раз подчеркнем, что классификация товара в третьих странах, даже при наличии официальных документов третьих стран с указанием кода, – не является безусловным основанием для применения именно этого кода в ЕАЭС. Таможенный орган имеет право изменить код.
Вместе с тем, так как таможенный орган проводит оценку по документам, то это все равно не исключает ситуации, что в последующем решение может отменено по мотивам того, что представленные документы не в точной мере описывали реальный товар, являлись недостоверными.
1.9 Что делать, если таможня проверяет код ТН ВЭД?
На практике таможенный контроль может осуществляться в течение 3 лет после ввоза товара. В любой момент этого срока таможенный орган может проверить правильность заявленного кода. Как правило, таможня, в случае проверки классификации, присылает субъекту хозяйствования требование о предоставлении документов на товар. Это показатель того, что таможенный орган проводит камеральную проверку и с большой долей вероятности может быть принято решение об изменении классификационного кода.
К данному требованию таможенного органа следует отнестись очень серьезно и именно на данном этапе собрать и представить в таможенный орган убедительные доказательства того, что ваш товар обладает теми характеристиками, свойствами и назначением, который указан в использованном коде ТН ВЭД.
1.10 Рекомендации при контроле кода ТН ВЭД:
1. Изучить описание товарной позиции номенклатуры вашего кода, а также смежного кода, который может быть применен к товару.
2. Изучить все примечания и дополнительные примечания к разделам и группам ТН ВЭД, примечания к субпозициям как заявленного кода, так и смежного кода.
3. Изучить Основные правила интерпретации ТН ВЭД.
4. На основе данной информации выделить то основное свойство / характеристику товара, которая является определяющей для товарной позиции.
5. Подготовить доказательства того, что товар обладает тем свойством / составом/назначением, которое является определяющим для задекларированного кода.
6. Подготовить доказательства того, что иное свойство / характеристика / назначение в товаре, которое может являться основанием для классификации по иной товарной позиции, – не является определяющим в данном товаре (выше приводили пример с игровым автоматом с экраном).
В качестве доказательств могут использоваться:
1. пробы и образцы товара; сертификаты качества, протоколы испытаний, акты экспертиз экспертных организаций;
2. заключения эксперта или заключения специалистов по вопросам свойств товара;
3. технические и нормативно-технические документы (например, технические паспорта, рецептуры и технические условия и др.);
4. схемы, чертежи, рисунки и фотографии товара;
5. рекламные проспекты, информационные листки, сведения с сайтов производителя и т.п.
Подчеркиваю, что в данном случае нет необходимости в документах указывать конкретный код, так как ни одна организация не может выдать документ с указанием кода, который является обязательным для таможни.
То есть, если субъект закажет экспертизу у независимого эксперта с постановкой вопроса: «к какому коду относится товар?», и эксперт даст заключение, что «товар относится к коду №ХХХ», то это напрасно потраченные деньги и время, так как такое заключение не будет иметь никакого значения для таможенного органа.
Цель сбора подобных документов –подтвердить, что товар обладает необходимыми свойствами / характеристиками / составом / назначением задекларированного кода, и не обладает теми свойствами, которые являются определяющими для изменения классификации.
Перед экспертом должен быть поставлен примерно такой вопрос: «обладает ли товар определенным свойством и содержит ли он в своем составе вещества и если да, то в каком количестве и соотношении?» Совокупность доказательств, формулировка вопроса зависит от конкретной ситуации.
В случае, если субъект хозяйствования, представив подобные документы, не убедит таможенный орган, то в его отношении будет составлен акт камеральной проверки и скорее всего на расчетный счет будет наложен арест на предварительно рассчитанную сумму неисполненных обязательств с пеней. В течение 15 рабочих дней с момента получения акта субъект имеет возможность подать возражения на него, которые будут оценены таможенным органом в виде заключения, которые также готовятся в течение 15 рабочих дней с момента получения возражений. Далее, в течение 30 рабочих дней таможенным органом принимается решение о взыскании неисполненных обязательств и пени.
В этот момент действует правило, что если субъект хозяйствования в течение 10 рабочих дней с момента получения решения оплатит все доначисление обязательства и ½ пеней, то от оставшейся ½ пени субъект освобождается (правило кстати действует и до принятия решения, т.е. с момента получения акта камеральной проверки).
Оплата не влияет на право субъекта обжаловать решение. Обжалование решения возможно в вышестоящий орган (Государственный таможенный комитет) или в суд.
Срок обжалования – 1 год с момента вынесения решения. Обжалование в ГТК не приостанавливает течение срока для обжалования в суд, это важно помнить.
При обжаловании в ГТК пошлина не уплачивается, обжалование происходит путем документального направления жалобы и последующего получения ответа на нее (в течение 1 месяца, или 2-6 месяцев в случае продления рассмотрения). Личная явка – законодательством не предусмотрена, но жалоба может быть подана на приеме у должностного лица таможенного комитета.
Жалоба в суд, после ее подачи, предусматривает личную явку как представителя субъекта хозяйствования, так и представителя таможенного органа в судебное заседание и состязательность процесса, то есть каждая из сторон убеждает суд в своей правоте, предъявляет доказательства. На практике суд привлекает по таким делам ГТК в качестве органа для дачи своего заключения. Процесс занимает примерно 2 месяца в суде первой инстанции, а обжалование – от 2 до 3 месяцев.
Отдельная статистика рассмотрения таможенных споров – не публикуется, но из информации, озвученной председателем экономического суда г. Минска, среди требований, которые предъявляются к таможенным органам, обоснованными признаются в среднем 12% из них. Статистика по годам может несколько разниться, но это средний показатель за последние пять лет.
Из этого следует основная рекомендация – легче предотвратить спор с таможней, правильно организовав процедуру классификации товара, чем в последующем заниматься оспариванием решений.
1.11 Интересные примеры из личной практики
-
Игровой диск для PlayStation
Компания импортировала компакт-диск для игровой приставки (шутер от первого лица), игра, которая позволяла игроку выбирать героя, стрелять, использовать иные функции для развития сюжета и прохождения миссий.
Стал вопрос, по какому коду классифицировать?
подсубпозиция 45 00 – диски для лазерных считывающих систем: прочие: для воспроизведения команд, данных, звука и изображения, записанных в доступной для машинного чтения двоичной форме, и которыми можно манипулировать или к которым обеспечивается интерактивный доступ пользователю с помощью вычислительной машины – 0 %
подсубпозиция 50 00 – диски для лазерных считывающих систем: прочие: прочие – 5 %
В предмет доказывания входил вопрос: обладает ли игра на диске свойством «манипулирование данными» и «интерактивный доступ пользователю» и является ли при этом игровая консоль Sony PlayStation вычислительной машиной?
Выводы привлеченного специалиста:
Выводы суда:
2. КОНТРОЛЬ И КОРРЕКТИРОВКА ТАМОЖЕННОЙ СТОИМОСТИ
Таможенные пошлины как правило взимаются по адвалорной ставке, то есть в процентном соотношении от стоимости товара. Так было еще в древности. Соответственно декларант заинтересован в том, чтобы стоимость была как можно меньше, а государство – заинтересовано в контроле стоимости и сопоставлении с рыночной стоимостью аналогичных товаров для целей того, чтобы таможенные сборы и налоги уплачивались с его реальной стоимости.
2.1 Контроль таможенной стоимости – это что?
Контроль таможенной стоимости – это то, с чем постоянно сталкиваются импортеры, как крупные, так и средние организации. Ввозимый товар часто подпадает под контроль системы управления рисками (СУР) и таможенный орган не соглашается с заявленной декларантом стоимостью по методу 1 (цена сделки).
Основанием для контроля со стороны СУР может являться:
• цена сделки существенно ниже среднерыночной
• если продавец и покупатель являются взаимозависимыми
• товар импортируется по стоимости ниже себестоимости
• расхождения между документами
• представленные документы вызывают сомнения в подлинности
• наличие информации из других источников
• импортер, товар, страна происхождения – в группе риска (например, Китай, реэкспорт из ЕАЭС, компании-однодневки).
В случае такого несогласия, таможенный орган корректирует стоимость ввозимого товара для целей исчисления пошлины и НДС исходя из собственной базы данных. Импортеру же предоставляют возможность доказать цену сделки в течение определенного срока (как правило 60 дней) и предлагают представить пакет документов в подтверждение стоимости.
2.2 Доказывание таможенной стоимости
В рамках таможенного контроля документы в таможенный орган подаются одним пакетом один раз. Последующее уточнение сведений, досылка некоторых документов – не допускается.
Таможенный орган не примет во внимание то, что не было предоставлено при первой подаче документов. Поэтому рекомендую изначально уделить должное внимание подготовке документов, так как риск допустить ошибку – значителен, равно как и сумма пошлины и НДС.
Если Вы уже подали документы, но забыли приложить какой-то из важных документов, то можно написать заявление, что бы Вам вернули ваше письмо с документами и не рассматривали его, а вместо него подать новый пакет, но важно это успеть сделать не позднее того срока, который указывает таможня в своем решении.
2.3 Рекомендации по подготовке документов при корректировке таможенной стоимости:
-
ПРАВИЛО 1: знать весь перечень документов
Получите письменное требование о предоставлении документов. Таможня просит предоставить стандартный список из 15-20 позиций, и это как правило:
• экспортная декларация
• прайс-лист продавца / производителя
• документы об оплате
• калькуляция себестоимости
• документы по реализации оцениваемого товара
• документы о стоимости аналогичных, идентичных товаров
• взаимосвязь покупателя и продавца
• и тому подобные документы
-
ПРАВИЛО 2: на каждый пункт запроса - должен быть свой документ, даже если такого документа нет
Очень тщательно и скрупулёзно подготовьте документы по каждому пункту. Даже если какого-то документа объективно нет, это не значит, что информацию о нем не надо указывать. Например, таможенный орган часто просит калькуляцию стоимости товара, однако в 80% ваш иностранный контрагент такой документ не предоставит по 2 причинам:
• они просто не составляются им;
• партнер явно не хочет показывать вам свои затраты и прибыль.
В этом случае необходимо обязательно объяснить причины, по которым такой документ не может быть предоставлен, и рекомендую не ссылаться на коммерческую тайну.
Таможенное законодательство предусматривает следующее:
В качестве объяснения причин, по которым документы и (или) сведения, запрошенные таможенным органом у декларанта при проведении контроля таможенной стоимости товаров, не могут быть представлены и (или) отсутствуют, рассматриваются представленные декларантом документы и (или) сведения, в том числе письменные пояснения, подтверждающие, что:
а) запрошенный документ не существует или не применяется в рамках сделки;
б) лицо, располагающее запрошенными документами и (или) сведениями, отказало декларанту в их предоставлении или декларантом не получен ответ от лица, располагающего запрошенными документами и (или) сведениями.
Рекомендация: направить контрагенту запрос и получить ответ, почему калькуляции не существует. Такой ответ как «мы калькуляцию не предоставим, потому что это коммерческая тайна» - таможню с большой долей вероятности может не устроить.
Вам может быть указано, что контрагент такой документ имел возможность предоставить напрямую в таможенный орган, а коммерческая тайна не является объективной причиной непредставления.
-
ПРАВИЛО 3: Прайс-лист – это важно
Очень внимательно отнеситесь к предоставляемому прайс-листу, перепроверьте несколько раз, чтобы стоимость прайс-листа не отличалась от вашего инвойса. Ошибка даже в одном евроценте будет основанием для того, чтобы не был принят весь ваш пакет документов.
Рекомендация: Ваш поставщик предоставит свой стандартный прайс-лист, но его таможня может не принять в качестве достаточного документа, если в нем не будет указан срок его действия и условия поставки. Да, даже если это многолетнее используемый стандарт прайс-листа вашего поставщика. Вы, конечно, не догадываетесь, что вы должны знать такие требования таможни, предъявляемые к прайс-листам, но вы должны это знать.
-
ПРАВИЛО 4: согласованность во всем
Необходимо проверить согласованность всех документов между собой. К примеру, если у вас продавец «А», а в экспортной декларации в качестве отправителя указан «Б», пусть даже и специализированная компания продавца «А», то об этом должны быть даны пояснения таможне.
Согласованность документов между собой должна быть во всем. Даже если в китайском коносаменте указан номер судна из 12 цифр и букв, а в выданном документе порта Клайпеды указана одна другая буква или цифра (например N и H) – это уже несогласованность документов между собой. Помните, океанские лайнеры разгружаются в Гамбурге и до Клайпеды контейнер плывет на другом судне. Это надо разъяснить таможне, если у вас разные морские документы с разными номерами судна.
-
ПРАВИЛО 5: толкование и перевод – очень внимательно
Внимательно отнеситесь к толкованию запроса таможни. На какие товары просят предоставить документы? Оцениваемые, идентичные, однородные, аналогичные? Это звучит как одно и тоже, но это не так.
Все документы, которые имеют иностранный текст, должны быть переведены на русский (белорусский) язык, а перевод удостоверен. Достаточно удостоверения работником самого декларанта. Пока можно обойтись без профессионального переводчика.
-
ПРАВИЛО 6: сопроводительное письмо - Ваше главное доказательство в будущем споре
Подготовьте сопроводительное письмо в таможню, в котором подробно опишите все документы по каждому требованию таможенного органа. Просто письмо с перечнем предоставляемых документов – может оказаться недостаточным.
Рекомендация: если у вас таможня запросила документы о перегрузке товара, а у вас есть только морской коносамент и CMR-накладная, то недостаточно указать их в перечне документов. Необходимо в сопроводительном письме разъяснить, почему нет документа о перегрузке несмотря на то, что очевидным является движение товара с корабля на автомобиль по соответствующим унифицированным документам.
-
ПРАВИЛО 7: факт подачи необходимо подтвердить
Сопроводительное письмо с приложением своих документов необходимо отправить или отвезти в таможенный орган, получив отметку об их принятии.
Если уже после подачи документов вы нашли дополнительный документ или нашли ошибку в уже переданных документах, то бесполезно сообщать об этом таможне, это не будет принято во внимание.
При этом помните, что когда в решении таможни указано предоставить документы до 15 числа, это значит, что последним днем следует считать 14 число. Если данное число выпадает на выходной день, то сроком подачи считается первый рабочий день.
-
ПРАВИЛО 8: таможня – это очень серьезно
Если первоначально предоставленные документы не устроили таможенный орган – на это есть основания:
• несогласованность документов;
• непредставление некоторых документов;
• отсутствие причин непредставления конкретного запрашиваемого документа.
Опровергнуть такие основания в суде или в Государственном таможенном комитете – проблема. Рекомендуем ответственно отнестись к этапу подготовки документов в сам таможенный орган, чтобы избежать последующего обжалования, которое совсем не простое, а результат обжалования – не гарантированный.
Согласно статистике, процент положительных решений по спорам против таможенных органов составляет около 12%.
2.4 Основания несогласия таможни с ценой сделки
Как правило, отказывая в принятии таможенной стоимости по цене сделки, таможенный орган указывает следующие причины:
• декларант не предоставил или не обосновал документы, требуемые таможней;
• представленные документы не согласуются между собой;
• наблюдаются ошибки в структуре стоимости (учёт расходов, распределение и пр.);
• сделка не подтверждена документами, либо их форма/содержание некорректны;
• не доказано, что взаимозависимость сторон не влияла на цену сделки.
2.5 Примеры несогласованных документов:
Инвойс ≠ договор
-
В договоре указана одна цена, в инвойсе или спецификации — другая.
-
Расхождения в иных условиях договора, к примеру: валюта, условия поставки, порт загрузки и т.п. — не совпадают (договор — CIF, инвойс — EXW).
-
В инвойсе появляется третья сторона – например, отправитель/получатель.
-
В договоре указана одна цена, в инвойсе или спецификации — другая.
-
Расхождения в иных условиях договора, к примеру: валюта, условия поставки, порт загрузки и т.п. — не совпадают (договор — CIF, инвойс — EXW).
-
В инвойсе появляется третья сторона – например, отправитель/получатель.
.
Инвойс ≠ платёжные документы
-
Инвойс на $10 000, а оплата прошла на $9 980.
-
Платёж идёт от/на третье лицо, не указанное в договоре.
-
По договору предоплата 100%, а при декларировании она только на 50%.
Упаковочные документы ≠ инвойс
-
В инвойсе — 5 единиц товара, в упаковке — 6.
-
Расходятся вес, количество мест, наименования.
-
Свидетельство происхождения ≠ страна отгрузки
-
Товар выехал из Китая, а сертификат — на иную страну (РФ).
-
Разное наименование товара: инвойс — “Motor”, сертификат — “Engine”.
-
Сертификат на одного получателя, инвойс — на другого.
Примеры расхождений в документах
-
Нет объяснений по скидкам, хотя в инвойсе указана "скидка 40%".
-
Ошибки в суммах и валютах.
-
В авианакладной — отправитель X, в инвойсе — отправитель Y.
-
Разный вес между транспортной накладной и упаковкой.
-
Грузоотправитель или получатель не совпадают с контрактом.
-
Неверно переведён пункт об условиях оплаты или штрафах.
3. НАРУШЕНИЕ ПОРЯДКА ОПРЕДЕЛЕНИЯ ТАМОЖЕННОЙ СТОИМОСТИ
Есть специальная норма – ст.40 ТК ЕАЭС, которая определяет порядок определения таможенной стоимости с учетом обязательных дополнительных начислений к цене, фактически уплаченной или подлежащей уплате за товары.
Помимо понятных и не представляющих сложности начислений в виде расходов по перевозке, страхованию, погрузке следует также принять во внимание дополнительные неочевидные начисления, которые подлежат добавлению к таможенной стоимости.
Таможенный орган в рамках камеральной проверки может проверить порядок формирования стоимости за последний 3 года и произвести доначисления таможенных платежей, НДС и штрафных санкций.
Так, сложность представляют следующие добавления:
3.1 Вознаграждение посредникам (агентам) и вознаграждение брокерам
В первую очередь это касается аукционных сборов и платежей. Таможенный орган легко может проверить стоимость продажи автомобиля на американском аукционном доме и посмотреть аукционный сбор, уплачиваемый отдельно от стоимости самого товара на предмет его включения в таможенную стоимость.
3.2 Стоимость товаров и услуг, прямо или косвенно предоставленных покупателем бесплатно
или по сниженной цене в виде проектирования, разработки, инженерной, конструкторской работы, художественного оформления, дизайна, и необходимых для производства ввозимых товаров.
Пункт нестандартный и сложный, но суть его сводится к тому, что если покупается сложное оборудование (к примеру, линия производства) и к ней дополнительно разрабатывается проектная, конструкторская документация – то такие дополнительные расходы подлежат включению в стоимость производственной линии.
3.3 Часть дохода (выручки), полученного в результате последующей продажи
распоряжения иным способом или использования ввозимых товаров, которая прямо или косвенно причитается продавцу.
В данном случае речь в первую очередь идет о дивидендах. Такая практика весьма распространена в Российской Федерации. Иностранные компании (транснациональные) создают в ЕАЭС дочернюю компанию, поставляют им для реализации товар, а в последующем от реализации товара получают дивиденды. Вот эти дивиденды, полученные от продажи своего же товара, могут считаться подлежащими включению в таможенную стоимость.
3.4 Лицензионные и иные подобные платежи за использование объектов интеллектуальной собственности
включая роялти, платежи за патенты, товарные знаки, авторские права, которые относятся к ввозимым товарам и которые прямо или косвенно произвел или должен произвести покупатель в качестве условия продажи ввозимых товаров для вывоза на таможенную территорию Союза, в размере, не включенном в цену, фактически уплаченную или подлежащую уплате за эти товары.
В данном случае речь идет о систематической выплате за использование товарного знака, ноу-хау или иных подобных выплаты, связанных с объемом реализации товаров на территории ЕАЭС.
Также в данном случае могут быть включены и платежи по договору франчайзинга, за использование музыки, запаха для целей реализации товара (к примеру, стандарты организации магазина для целей реализации одежды).
Ответственность:
В случае установления, что таможенная стоимость сформирована неправильно, а именно в ней не учтены необходимые добавления согласно ст.40 ТК ЕАЭС, то в таком случае определяется сумма неучтенных начислений, от нее исчисляется подлежащая оплате таможенная пошлина, НДС, доначисляются пени и субъект привлекается к административной ответственности за несвоевременное исполнение налоговых обязательств.
Рекомендация:
проверить свои бизнес-процессы и переговорить со своим декларантом на предмет корректного добавления всех сумм с учетом особенностей ст.40 ТК ЕАЭС.
4. НЕДОСТОВЕРНОЕ ДЕКЛАРИРОВАНИЕ / НЕДЕКЛАРИРОВАНИЕ
Беларусь является транзитной страной, очень большое количество грузов движется из Европы в направлении Российской Федерации и Казахстана, и в обратном направлении – из Китая для рынка РФ.
Так как отправителем и получателем грузов могут являться и резиденты, и нерезиденты Республики Беларусь (компании с местом нахождения в иных юрисдикциях, нежели Республика Беларусь), то таможенное законодательство Республики Беларусь предусматривает возможность привлечения к ответственности как декларанта-импортера, так и декларанта – перевозчика в случае выявления недостоверных сведений в отношении груза.
4.1 Базовые правила (ст.83-84 ТК ЕАЭС):
Декларант – это (кроме стороны сделки и иных критериев ст.83):
• перевозчик, в том числе таможенный перевозчик, - при заявлении таможенной процедуры таможенного транзита;
• экспедитор - при заявлении таможенной процедуры таможенного транзита.
Декларант обязан:
1) произвести таможенное декларирование товаров;
2) представить таможенному органу в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, документы, подтверждающие сведения, заявленные в таможенной декларации;
3) предъявить декларируемые товары в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, либо по требованию таможенного органа;
4) уплатить таможенные платежи, специальные, антидемпинговые, компенсационные пошлины и (или) обеспечить исполнение обязанности по их уплате в соответствии с настоящим Кодексом;
5) соблюдать условия использования товаров в соответствии с таможенной процедурой;
6) выполнять иные требования, предусмотренные настоящим Кодексом.
Декларант несет ответственность:
за неисполнение обязанностей, предусмотренных выше, за заявление в таможенной декларации недостоверных сведений, а также за представление таможенному представителю недействительных документов, в том числе поддельных и (или) содержащих заведомо недостоверные (ложные) сведения.
Почему перевозчик?
Потому что перевозчик = декларант, а декларант вправе:
• осматривать, измерять товары, находящиеся под таможенным контролем, и выполнять с ними грузовые операции;
• привлекать экспертов для уточнения сведений о декларируемых им товарах.
4.2 Стратегия перевозчика, которая не работает
Многие перевозчики, попадая в ситуацию таможенного контроля с последующим привлечением к ответственности, ошибочно полагают, что они не могут нести ответственность за перемещаемый груз в части его стоимости, точного количества, вида и артикулов, так как согласно п.1 ст.8 КДПГ при принятии груза перевозчик обязан проверить только:
a) точность записей, сделанных в накладной относительно числа грузовых мест, а также их маркировки и номеров, а также
b) внешнее состояние груза и его упаковки.
К сожалению, такое мнение ошибочное. В Беларуси уже устоявшаяся практика, что по таможенному законодательству перевозчик является декларантом. При этом в п.1 ст.7 КДПГ имеется положение, что грузоотправитель несет ответственность за все издержки, ущерб и убытки, причиненные перевозчику вследствие неточности или недостаточности.
Фактически таможенные органы имеют возможность предъявить все требования перевозчику, а тот уже в свою очередь имеет возможность разрешать вопросы о причиненных убытках со своими контрагентами по договору.
4.3 Типичные случаи недостоверного декларирования / недекларирования:
- находящийся в транспортном средстве товар по своему наименованию, количеству (полностью или в части) – не соответствует документам;
- документы содержат недостоверные сведения о стоимости товара;
- документы содержат недостоверные сведения о характеристике товара;
- перевозится товар, отсутствующий в документах;
- перевозится товар с недействительными сопроводительными документами (фитосанитарными, ветеринарными и т.п.).
Представляю таблицу с нарушениями, которые встречались конкретно в моей практике:
4.4 Процедура привлечения к ответственности перевозчика от выявления до наказания:
1). Перевозчик заезжает в пункт таможенного оформления и предоставляет в таможенный орган коммерческие документы перевозчика, декларируя процедуру таможенного транзита;
2). У таможенного органа возникают основания для таможенного контроля, в связи с чем проводится досмотр и составляется акт таможенного досмотра, в котором указывается место размещения товара, выявленные несоответствия и т.д.
3). У водителя / должностных лиц перевозчика берутся объяснения по выявленным фактам.
4). Таможенный орган проводит собственную оценку товара.
5). На транспортное средство и на расчетный счет перевозчика как правило накладывается арест в пределах максимальной суммы штрафа (30%) и таможенных платежей по данному товару. Можно попытаться снизить размер обеспечения.
6). В зависимости от выявленных нарушений, составляется протокол об административных правонарушениях, как правило по ч.1 или ч.3 ст.15.5 КоАП Республики Беларусь.
7). Административное дело направляется в суд, который принимает решение о наложении штрафа. Штраф может составлять до 30% от стоимости перемещаемого товара.
8). Помимо административного штрафа, при выявлении факта незаконного перемещения товаров может наступить обязанность уплаты всех таможенных пошлин и ввозного НДС, о чем принимается отдельное решение таможенным органом.
4.5 Рекомендации перевозчику при таможенном контроле
-
Совет №1:
При таможенном досмотре таможенным органом составляется акт, в котором подробно излагается, какой товар обнаружен, как он был размещен, в каком количестве и признаки какого правонарушения усматриваются. В этой части перевозчику необходимо присутствовать и контролировать процедуру досмотра, чтобы сведения в акте максимально точно отражали действительность.
При этом очень важно по возможности сделать фотографии самого товара, его упаковки, маркировки и т.п., а также видео товара в случае, если от этого зависят характеристики (это важно будет в дальнейшем при оценке стоимости товара, см.п.4).
В случае присутствия – представителю перевозчика будет предложено подписать акт досмотра, и в случае своего несогласия в акте следует сделать отметки о том, в чем не согласен перевозчик по обстоятельствам досмотра.
К примеру, в моей практике было такой случай, что таможенный орган в акте указывал, что товар был размещен таким образом, как будто бы это затрудняло его обнаружение, в то же время товар просто был упакован в картонные коробки, которые не были скрыты и находились в транспортном средстве ровно так же, как и остальной товар, и требовалось лишь вскрыть картонную коробку. Такой нюанс в тот момент существенно влиял на квалификацию.
На заметку: в случае, если товар находится не в грузовом отсеке транспортного средства, который по конструктиву предназначен для перевозки товара, а находится в конструктивных полостях транспортного средства, не предназначенных для перевозки товара (в полости запасного колеса, бензобаке и т.п.) и для обнаружения которого необходимо принять меры, в том числе мускульную силу (то есть открыть какую-либо полость) или специальный инструмент (к примеру отвертка), – то в этом случае такое перемещение может быть квалифицировано как сокрытие от таможенного контроля (часть 2 ст.15.1 КоАП).
-
Совет №2:
Так как стоимость груза может иметь очень существенное значение, то соответственно меры обеспечения в виде ареста счетов могут существенно повлиять на деятельность компании-перевозчика. Как уже указывалось, меры обеспечения будут определяться в сумме 30% от стоимости товара. В этом случае рекомендуется написать ходатайство о снижении суммы обеспечения.
-
Совет №3:
Самое важное – на стадии с момента обнаружения нарушения и до момента составления протокола – понимать, в чем суть нарушения, и попытаться максимально минимизировать последствия.
Самое главное – стоимость предмета административного правонарушения.
Надо сконцентрироваться на определении стоимости, так как таможенный орган оценит товар по рыночной стоимости. Могут не иметь значение ни счета, ни договоры, ни прайсы.
-
Совет №4:
Таможенный орган всегда вызывает лицо на составление протокола. Игнорировать эту стадию не стоит, так как неявка лица ни на что не повлияет, протокол будет составлен в отсутствие лица и направлен в суд. В то же время явка на составление протокола позволит более точно понимать состав вменяемого правонарушения и лучше подготовиться к судебному заседанию. На этой стадии рекомендуем заявить ходатайство об ознакомлении с материалами дела, сфотографировать их и сконцентрироваться на оспаривании стоимости предмета таможенного правонарушения. То есть промежуток времени между датой составления протокола и датой судебного заседания (как правило 2-3 недели) следует потратить на поиск доказательств, опровергающих или ставящих под сомнение расчет стоимости товара, произведенный таможенным органом. Самым правильным таким доказательством является заключение эксперта.
4.6 Взаимоотношения с таможенным представителем
Природа договора с таможенным представителем – договор поручения
Таможенный представитель - это юрлицо, включенное в реестр таможенных представителей, совершающее таможенные операции от имени и по поручению декларанта или иного заинтересованного лица (подп. 44 п. 1 ст. 2 ТК ЕАЭС).
Таможенный представитель совершает от имени и по поручению декларанта или иных заинтересованных лиц таможенные операции на территории государства - члена ЕАЭС, таможенным органом которого он включен в реестр таможенных представителей в соответствии с международными договорами и актами в сфере таможенного регулирования (п. 1 ст. 401 ТК ЕАЭС).
Отношения таможенного представителя с декларантами и иными заинтересованными лицами строятся на основе договора. Условия договора не могут ограничивать обязанности и ответственность таможенного представителя перед таможенными органами (ст.299 Закона «О таможенном регулировании в Республике Беларусь»).
Обеспечение таможенным представителем уплаты таможенных платежей
-
Правило 1: Солидарная ответственность во всем (почти)
В случае совершения таможенных операций таможенным представителем от имени декларанта таможенный представитель несет с таким декларантом солидарную обязанность по уплате таможенных пошлин, налогов, специальных, антидемпинговых, компенсационных пошлин в полном размере (исключение – см. ниже).
-
Правило 2: Нет законодательной нормы о регрессе
Регулируется договорными отношениями. Взыскивать необходимо по общим положениям об убытках.
Необходимо различать:
Публично-правовые отношения (декларант - государство):
солидарная ответственность декларанта и таможенного представителя перед государством.
Гражданско-правовые отношения (заказчик-перевозчик-декларант):
Порядок компенсации уплаченных солидарно сумм таможенным представителем со стороны декларанта:
- не является регрессом или суброгацией;
- договорные обязательства, если есть в договоре;
- убытки – если нет в договоре, но возникает общая процедура доказывания: нарушение, вина, размер, причинно-следственная связь.
Рекомендация:
1). Исключить солидарную ответственность – нельзя;
2). В договоре необходимо предусмотреть обязательство по возмещению всех издержек (убытки, штрафы, налоги и т.п.).
Исключения по солидарной ответственности таможенного представителя:
Таможенный представитель не несет солидарную ответственность в 5 случаях:
ТК ЕАЭС:
1) с несоблюдением условий использования товаров в соответствии с таможенной процедурой, под которую помещены товары;
2) с изменением сроков уплаты таможенных пошлин, налогов в соответствии с главой 8 Кодекса;
3) с совершением действий в нарушение целей и условий предоставления льгот, ограничений по пользованию в связи с применением таких льгот;
Закон «О таможенном регулировании»:
4). если в отношении декларанта (работника декларанта), от имени и по поручению которого действовал таможенный представитель, вынесен и вступил в законную силу обвинительный приговор суда по факту использования заведомо подложных документов;
5). не подлежит исполнению таможенным представителем после ликвидации (прекращения деятельности) такого декларанта в части суммы неисполненной обязанности по уплате таких платежей.
4.7 Практика наложения штрафа (примеры судебных решений)
Судебная практика наложения штрафа очень разнообразна. Лично в моем производстве были дела о прекращении дела, о наложении взыскания с размером взыскания от 0,5% и до 30%. Предсказать исход – невозможно, но возможно приложить максимум усилий, чтобы наказание было разумным и справедливым.
Вот некоторые примеры моих дел:
-
Отмена и последующее прекращение дела:
-
Дело о снижении размера штрафа в 10 раз на уровне Верховного Суда:
-
Дело об исключении ряда эпизодов и уменьшении суммы взыскания на уровне Верховного Суда
-
Назначение штрафа в размере 0,5%
-
Назначение штрафа в размере 5%
-
Назначение штрафа в размере 8%
-
Назначение штрафа в размере 15%
-
Назначение штрафа в размере 20%
-
Назначение штрафа в размере 30%
5. ПЕРЕМЕЩЕНИЕ ОСОБЫХ КАТЕГОРИЙ ТОВАРОВ
В данном разделе приведу примеры и расскажу о некоторых проблемах перемещения товаров, которые попадают в разряд ограниченных к перемещению или в категорию льготных.
5.1 Льготные категории товаров
Разбежка в таможенных пошлинах может быть значительной по разным кодам ТН ВЭД, однако помимо таможенной пошлины при ввозе товаров также взимается НДС, который имеет льготные ставки в 0% и 10% на ряд товаров. НДС может применятся не к конкретному коду товарной номенклатурной позиции, а к целевому назначению товара (например, товары для детей или товары для инвестиционного проекта), в связи с чем следует быть очень аккуратным при использовании льгот и досконально соблюдать критерии использования льготной ставки (иметь регистрацию, сертификацию, заключение, включение в реестр и т.п.).
Льготная ставка НДС 10% для:
-
товары для детей;
-
лекарственных средств и медицинских изделий (ранее 0%).
-
- Согласно п.2 ст.122 НК и Приложение №26 к Налоговому кодексу предусмотрено освобождение от НДС для:
-
технологическое оборудование, комплектующие и запасные части к нему, включенные в перечень Совета Министров Республики Беларусь, аналоги которых не производятся в Республике Беларусь - Указ Президента Республики Беларусь от 04.03.2024 N 77 «Об освобождении от налога на добавленную стоимость»;
-
технологического оборудования, комплектующие и запасные части к нему (сырье и материалы), ввозимых (ввезенных) на территорию Республики Беларусь для исключительного использования в целях реализации инвестиционных проектов по строительству и (или) оснащению объектов Китайско-Белорусского индустриального парка «Великий камень» - Указ Президента Республики Беларусь от 12.05.2017 № 166 «О совершенствовании специального правового режима Китайско-Белорусского индустриального парка «Великий камень»;
-
товаров (работ, услуг), имущественных прав, использованных для строительства, оснащения объектов, предусмотренных инвестиционным договором- Закон Республики Беларусь от 12.07.2013 № 53-З «Об инвестициях».
-
Пример №1:
Организация ввозила специальное изделие, используемое при проведении лечения больных. Изделие ввозилось в качестве медицинского изделия с использованием льготной ставки НДС. Изделие было зарегистрировано в Министерстве здравоохранения. В последующем таможенный орган пришел к выводу, что не смотря на регистрацию и использование в медицинских целях, это изделие также может быть использовано и для немедицинских целей, ввиду чего переквалифицировало на «изделие из пластмассы».
-
Пример №2:
Организация ввозила товар, который используется в медицинских учреждениях, как медицинское изделие. Таможенные орган переквалифицировал данный товар как изделие из резины и доначислил полный НДС.
-
Пример №3:
Организация при реализации инвестиционного проекта на территории Беларуси заказала у белорусского субъекта устройство сложного технического изделия (производственного оборудования), затем посредством изготовителя вывезла его за пределы ЕАЭС (процедура экспорта)и затем ввезла от имени иностранного субъекта в качестве технологического оборудования иностранного производства для установки на строительной площадки инвестиционного проекта, получив тем самым возможность не исчислять НДС на произведенное оборудование.
5.2 Запрещенные / ограниченные к перемещению
Ограничения и запреты на ввоз товаров — это меры, установленные государством для контроля за перемещением определённых категорий товаров через границу.
Зачем нужны ограничения и запреты?
Защита здоровья и жизни людей — например: лекарства без регистрации, опасные химикаты.
Экологическая безопасность — например: озон разрушающие вещества, радиоактивные материалы.
Охрана общественного порядка и морали — например: порнография, экстремистские материалы.
Защита экономики и внутреннего рынка — например: временный запрет на вывоз продовольствия.
Защита прав интеллектуальной собственности — запрет на контрафактную продукцию.
Соблюдение международных обязательств — санкции, экспортный контроль.
Основными нормативными актами, регулирующими ограничения, является:
-
Решение Коллегии Евразийской экономической комиссии от 21.04.2015 N 30 (ред. от 18.02.2025) «О мерах нетарифного регулирования»:
- опасные отходы;
- животные;
- прекурсоры;
- средства защиты растений;
- оружие
и много-много иного. Необходимо изучить весь текст.
-
Постановление Совета Министров Республики Беларусь от 06.12.2021 N 700 (ред. от 27.05.2025) «О применении специальных мер в отношении отдельных видов товаров»
- товары из недружественных стран.
-
Закон Республики Беларусь от 11.05.2016 N 363-З (ред. от 06.03.2023) «Об экспортном контроле»
- оборудование и материалы двойного назначения;
- продукция военного назначения;
- ядерные материалы, химикаты;
и т.п.
-
Пример №1:
Организация ввозит знакомый с детства напиток Nesquik. Постановлением Совета Министров №700 установлен запрет к ввозу с 09.02.2022 по 31.12.2025 товара из позиции:
1806 - Шоколад и прочие готовые пищевые продукты, содержащие какао, за исключением товара, классифицируемого по коду 1806 10, 18 06 20.
-
Пример №2:
Организация импортировала продукцию – строительный материал, в последующем стало известно, что данный материал содержит специальный прекурсор в составе свыше определенного процента, в связи с чем требовалось получение лицензии уполномоченного Министерства. Ответственность может наступить по ст.13.34 КоАП.
-
Пример №3:
Организация на таможенном складе приобрела товар, входящий в перечень товаров, в отношении которых применяются меры нетарифного регулирования и оборот которых подлежит лицензированию. При ввозе товара у первого импортера и у последующего покупателя – имеется лицензия, однако у посредника -лицензии не имелось. Ответственность наступает по ст.13.34 КоАП.
-
Пример №4:
Организация планировала вывезти из Беларуси товар, код которого попадает под запрет, в связи с чем вместо конкретного кода 01 «товар белокочанный» указан код ТН ВЭД 05 «товар прочий» и тем самым товар убыл за пределы ЕАЭС. В последующем возбуждено уголовное дело.
5.1 Объекты интеллектуальной собственности
Таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности (ОИС) — это специальная база, которую ведёт Государственный таможенный комитет Беларуси. Она содержит сведения о товарных знаках, промышленных образцах и других ОИС, в отношении которых может осуществляться таможенный контроль при ввозе/вывозе.
Размещается по адресу: https://www.customs.gov.by/zashchita-prav-na-obekty-intellektualnoy-sobstvennosti/
Основное назначение
• Защита прав правообладателей: если товар ввозится с нарушением прав (например, контрафактный), таможня может приостановить выпуск.
• Предотвращение ввоза контрафакта: применяется к товарам, маркированным охраняемыми знаками.
Правовое основание
• Таможенный кодекс ЕАЭС (ст. 125–128);
• Положение о ведении реестра — утверждено Постановлением ГТК № 19 от 20.01.2018.
Кто может подать
• Только правообладатель или его представитель;
• Обязательно наличие действующей охраны на территории Беларуси (например, зарегистрирован товарный знак).
-
Пример №1:
Организация ввозила товар, маркированный товарным знаком, достаточно известным в Китае. В Беларуси гражданин регистрировал комбинацию товарного знака на свое имя и в последующем подал сведения в таможенный реестр. Организация заказала товар в апреле, товар поступил в Беларусь на СВХ в июле, организация подала декларацию о выпуске 31.07, в то время как реестр обновился 25.07 и этот знак уже попал в реестр охраняемых знаков. Таможенный орган составил протокол по ч.2 ст. 10.15 КоАП (незаконное распространение и использование объектов интеллектуальной собственности).
6. АДМИНИСТРАТИВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ПЕРЕМЕЩЕНИЕ ТОВАРА
6.1 Три базовые нормы об ответственности за нарушение при перемещении товара
Как правило, к ответственности привлекаются по одной из данных трех норм права (при отсутствии умысла на сокрытие товара):
1. часть 1 статьи 15.5 КоАП
Недекларирование товаров, подлежащих таможенному декларированию, если это послужило или могло послужить основанием для освобождения от уплаты платежей, или занижения их размера, или неприменения запретов и (или) ограничений, -
до 30% от стоимости предмета административного правонарушения.
2. часть 3 статьи 15.5 КоАП
Представление таможенному органу при таможенном декларировании товаров:
-
недостоверных сведений о товарах (за исключением сведений о классификационном коде ТН ВЭД),
-
либо представление в целях помещения товаров под таможенную процедуру недействительных документов,
-
либо использование в этих целях поддельного средства идентификации или подлинного средства идентификации, относящегося к другим товарам и (или) транспортным средствам, = если указанные действия послужили или могли послужить основанием для освобождения от уплаты платежей, взимаемых таможенными органами, или занижения их размера, или неприменения запретов и (или) ограничений, -
до 30% от стоимости предмета административного правонарушения.
3. Статья 13.12 КоАП
Приобретение, хранение, использование в производстве, транспортировка, реализация товаров в нарушение установленного законодательством порядка (без наличия требуемых в предусмотренных законодательством случаях сопроводительных документов, документов, подтверждающих приобретение (поступление) либо отпуск товаров для реализации, или при наличии не соответствующих действительности документов) -
до 50% от стоимости предмета административного правонарушения, суммы выручки, полученной от реализации товаров.
6.2 Особые случаи административной ответственности
1. Часть 2 ст.15.1 КоАП
Перемещение товаров, подлежащих таможенному декларированию, через таможенную границу Евразийского экономического союза с сокрытием от таможенного контроля, то есть с использованием тайников либо других способов, затрудняющих их обнаружение, или с приданием одним товарам вида других товаров, а равно попытка такого перемещения – влекут наложение штрафа в размере до пятисот базовых величин с конфискацией сокрытых товаров, подлежащих таможенному декларированию, независимо от того, в чьей собственности они находятся, или без конфискации, а также с конфискацией транспортных средств (кроме воздушных судов, железнодорожного и внутреннего водного транспорта общего пользования) и (или) иных предметов с тайниками, использованными для перемещения сокрытых товаров, подлежащих таможенному декларированию, независимо от того, в чьей собственности они находятся, или без конфискации.
Примечание. Под тайниками, указанными в настоящей статье, следует понимать любые хранилища (места), изготовленные (оборудованные, приспособленные) для сокрытия товаров, в том числе конструктивные полости, емкости и предметы на транспортных средствах, предварительно подвергавшиеся в этих же целях разборке, монтажу и т.п., независимо от их иного функционального предназначения.
Еще раз подчеркну, что способ, затрудняющий обнаружение, – это в том числе, когда таможенный инспектор открывает полость, не предназначенную для хранения товара с помощью мускульной силы.
2. Статья 13.34 КоАП
Представление недостоверных сведений для выдачи лицензии, разрешения, заключения (разрешительного документа), подтверждающих соблюдение мер нетарифного регулирования, соблюдение мер защиты внутреннего рынка в виде импортной квоты или специальной квоты
Проведение внешнеторговой операции без наличия в предусмотренных международно-правовыми актами, составляющими право Евразийского экономического союза, и (или) законодательством Республики Беларусь случаях лицензии, разрешения, заключения (разрешительного документа), подтверждающих соблюдение мер нетарифного регулирования, соблюдение мер защиты внутреннего рынка в виде импортной квоты или специальной квоты, -
влечет наложение штрафа в размере от пяти до двадцати базовых величин, а на индивидуального предпринимателя или юридическое лицо - до двадцати процентов стоимости вывезенных (ввезенных) товаров.
3. Статья 14.4 КоАП
Неуплата или неполная уплата суммы налога, сбора (пошлины), платежа, взимаемого таможенными органами
- влечет наложение штрафа в базовых величинах, а в отдельных случаях - в размере 20% от неуплаченной суммы.
6.3 Ограничение административной ответственности
Следует знать следующие обстоятельства при рассмотрении дел об административной ответственности:
-
Минимальный порог негативных последствий для административной ответственности
Индивидуальный предприниматель и юридического лицо привлекаются к административной ответственности при установлении хотя бы одного из следующих обстоятельств:
-
совершенным деянием причинен имущественный вред в размере, превышающем сорок базовых величин;
-
стоимость предмета административного правонарушения превышает сорок базовых величин;
-
сумма сделки, внешнеторговой операции, выручки, дохода или денежной оценки хозяйственной операции в совокупности превышает сорок базовых величин - в случаях, когда в санкции штраф определяется в процентном либо кратном отношении к сумме выручки, сделки, внешнеторговой операции, дохода или денежной оценки хозяйственной операции;
-
сумма дохода превышает сорок базовых величин - в случаях, когда в санкции предусмотрена конфискация дохода, полученного в результате противоправной деятельности;
Примечания к главе 15 КоАП:
-
под стоимостью предмета административного правонарушения в главе 15 КоАП понимается стоимость (цена) имущества, указанная в таможенных, транспортных (перевозочных), коммерческих или иных документах, а при их отсутствии - стоимость (цена) аналогичных товаров в Республике Беларусь либо стоимость, определенная с привлечением экспертов (специалистов).
Проблемный момент: таможенный орган вправе определять стоимость предмета для целей исчисления штрафа в сумме стоимости этого товара в свободном обращении на рынке Беларуси, и стоимость может в 2 раза превышать стоимость приобретения данного товара, так как инвойсная стоимость не учитывает таможенную пошлину, НДС, оптовую и розничную наценки.
Рекомендация: привлекать эксперта и определять рыночную стоимость товара.
Примечания к статье 15.5 КоАП:
-
под недействительными документами, следует понимать поддельные документы, документы, полученные незаконным путем, документы, относящиеся к другим товарам и (или) транспортным средствам, и иные документы, не имеющие юридической силы.
-
Лицо, совершившее деяние, предусмотренное частями 1 или 3 ст.15.5, освобождается от административной ответственности в случае добровольного письменного обращения декларанта или таможенного представителя в таможенный орган о допущенном нарушении с одновременным представлением таможенной декларации и документов, на основании которых она заполнена, либо документа о внесении изменений и (или) дополнений в таможенную декларацию с приложением необходимых документов, если на дату, предшествующую дате поступления обращения и регистрации представленных документов, соблюдены следующие условия:
таможенный орган не обнаружил административного правонарушения;
таможенный орган не уведомил декларанта, таможенного представителя либо лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров, или его представителя о проведении таможенного контроля, если такое уведомление обязательно, либо не начал проведение таможенного контроля без уведомления, если такого уведомления не требуется.
Рекомендация: в случае, когда декларант сам увидел, что он неправильно предоставил сведения в декларацию (код ТН ВЭД, вес, количество товара и т.п.), то у декларанта есть возможность самостоятельно подать корректировку декларации с пояснением причин и с доплатой необходимых платежей. Это исключит привлечение к административной ответственности, но при условии, что это будет сделано до того, как о признаках станет известно таможенному органу.
Наличие иных обстоятельств влияет только на размер штрафа, к примеру:
-
добровольное возмещение или устранение причиненного вреда либо исполнение возложенной на лицо обязанности, за неисполнение которой налагается административное взыскание;
-
оказание содействия в установлении обстоятельств, подлежащих установлению по делу об административном правонарушении;
финансово-экономическое положение юридического лица.
7. УГОЛОВНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА ПЕРЕМЕЩЕНИЕ ТОВАРА
Основные случаи уголовного преследования:
1). Контрабанда товаров (ч.1 ст.228 УК). Незаконное перемещение через таможенную границу Евразийского экономического союза в крупном размере товаров (2 000 б.в. (84 000 р. на 2025г.), запрещенных или ограниченных к такому перемещению, при отсутствии признаков преступлений, предусмотренных статьями 328-1 и 333-1 настоящего Кодекса;
2). Контрабанда валюты (ч.2 ст.228 УК). Незаконное перемещение через таможенную границу ЕАЭС в крупном размере наличных денежных средств или денежных инструментов (свыше 30 000 долларов США);
3). Уклонение от уплаты таможенных платежей (ст.231 УК) – свыше 3 000 б.в. (12 600 рублей);
4). Незаконные экспорт объектов, которые могут использоваться для вооружения и военной техники (товаров двойного назначения, - 229 УК).
Особенности для уголовной ответственности (отличие от административной:
1). Товары должны быть запрещенными или ограниченными к перемещению;
2). Товары должны перемещаться через границу незаконно, то есть:
-
вне установленных мест или в неустановленное время работы таможенных органов в этих местах,
-
либо с сокрытием от таможенного контроля,
-
либо с заведомо недостоверным декларированием или недекларированием товаров,
-
либо с использованием документов, содержащих заведомо недостоверные сведения о товарах,
-
или с использованием поддельных или относящихся к другим товарам средств идентификации.
3). Должен быть установлен прямой умысел физического лица (не обязательно должностного лица), то есть лицо должно осознавать, что незаконно перемещает через таможенную границу и желает этого.
Заключение
Работа с таможней — это система, в которой важна не только точность, но и стратегия. Грамотно выстроенные процессы, осознанный подход к документообороту и понимание актуальных рисков — вот что отличает устойчивый бизнес от того, кто «гасит пожары» постфактум.
Этот гайд — не универсальный рецепт, но рабочий инструмент, чтобы понять, где тонко, и усилить те участки, которые чаще всего становятся причиной претензий со стороны таможенных органов.
Важно не просто знать, как должно быть, а научиться распознавать сигналы:
-
когда практика меняется,
-
когда подходы становятся строже,
-
когда стоит пересмотреть свои стандартные процедуры,
…пока это не сделали за вас.
Регулярная юридическая «диагностика» внешнеэкономической деятельности — такой же обязательный элемент, как бухгалтерский учет и аудит. В вопросах таможни профилактика всегда дешевле лечения.
Пусть этот материал поможет вам не только минимизировать риски, но и превратить соблюдение правил в конкурентное преимущество.